Зараз час змін, час кризи. Багато компаній в Україні зазнають фінансових труднощів, закриваються або, що ще гірше, визнаються банкрутами. Розглянемо на прикладі товариства з обмеженою відповідальністю, що може бути.
Товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ) – засноване одним або кількома юридичними та / або фізичними особами господарське товариство, статутний капітал якого розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами. ТОВ несе відповідальність за своїм зобов’язанням тільки своїм майном, здійснює господарську діяльність на власний страх і ризик з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку. Учасники (засновники) товариства, які повністю сплатили свої вклади, несуть ризик збитків, пов’язаних з діяльністю товариства, в межах своїх вкладів.
Що робити в тому випадку, коли підприємство тимчасово припинило господарську діяльність, скоротило штат працівників і залишився тільки власник (він же директор і засновник в одній особі).
Директор (керівник) – це перша особа компанії з управлінськими функціями і широкими повноваженнями (вибір стратегії і розвитку компанії; визначення фінансових потоків підприємства, формування штату та ін.).
Засновник (учасник), в тому випадку, якщо це фізична особа зі 100% часткою ТОВ, – це власник ТОВ, який і визначає мету роботи компанії, для чого вона була створена, наділяє повноваженнями директора (керівника).
І тепер питання, чи може засновник виконувати функції директора, без укладання трудового договору і, відповідно, без нарахування / виплати заробітної плати?
Відповідь: «ТАК».
Згідно ч.2 ст.65 Господарського кодексу України, власник здійснює свої права щодо управління підприємством безпосередньо або через уповноважені ним органи, відповідно до статуту підприємства чи інших установчих документів.
Як це правильно оформити?
Можливо покласти функції директора на засновника ТОВ без укладення трудового договору, для цього необхідно:
– внести відповідне положення (право) до Статуту;
– зафіксувати відповідне рішення в протоколі, в порядку, передбаченому Статутом;
– видати (оформити) відповідний наказ.
Важливо!!! Якщо у Вас відсутні в Статуті відповідні положення, необхідно внести зміни до Статуту. Всі зміни необхідно подати державному реєстратору.
Сьогодні платники податків та Державна фіскальна служба по-різному ставляться до ситуації оформлення власника / засновника на посаду директора ТОВ. Фіскальні органи продовжують виносити податкові повідомлення-рішення, посилаючись на необхідність укладати трудові договори і, як наслідок, сплачувати податок на доходи фізичних осіб (ПДФО), військовий збір (ВЗ) і єдиний соціальний внесок (ЄСВ).
Платники податків, поки досить успішно, оскаржують такі рішення фіскальних органів в судах, посилаючись на положення Статуту та Господарського кодексу, обгрунтовуючи свою позицію тим, що відносини, які виникають між фізичною особою директором і ТОВ (якщо це фізична особа є власником / засновником ТОВ) є суто корпоративними, а тому обов’язок сплачувати ПДФО, ВЗ і ЄСВ відсутні.
Судова практика:
Конституційний Суд України в своєму рішенні від 12.01.2010р. у справі №1-2/2010 роз’яснив, що відносини, що виникають при виконанні засновником функцій директора, є корпоративними і він має право управляти власним бізнесом без оформлення трудових відносин та отримання заробітної плати (https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/v001p710-10).
Харківський окружний адміністративний суд у справі №820/3159/18 прийняв рішення 07.06.2018р. в якому вказав, що відносини, які виникають при виконанні засновником функцій директора підприємства без укладення трудового договору є корпоративними, а значить відсутній обов’язок укладати трудовий договір, нараховувати та виплачувати заробітну плату.
У свою чергу, вбачається причинно-наслідковий зв’язок. Відсутнє зобов’язання нараховувати / платити з / п, отже, відсутній дохід у директора і не настає зобов’язання сплачувати ПДФО, ВЗ, ЄСВ.
Таким чином, Ви, як власник підприємства, маєте право самостійно вирішувати хто і як буде здійснювати управління Вашим бізнесом, маєте право виконувати функції директора. Одночасно з цим, переконайтесь, що Ваші відносини юридично правильно оформлені і відповідають вимогам чинного законодавства. В цьому Вам допоможуть фахівці які мають необхідний досвід і знання, що дозволить багато в чому зекономити Ваш час.
Важливо!!! Відповідальність за недотримання КЗпП, передбачена ст.265 КЗпП, в частині допуску на роботу без оформлення трудового договору, виражається у вигляді штрафу в розмірі 125190грн. Це ті мінімальні фінансові ризики, які покладаються на Вас, в разі неправильного оформлення документів.
Наші адвокати надають відповідні послуги в термін до 3 (трьох) робочих днів.
11.05.2019
